（原标题：“独立董事不独立”履职难 条例进一步明确独立董事任职资格）
《金正言》法库中心小智/作者游舒/风控
为进一步完善上市公司治理结构，充分发挥独立董事在公司治理中的积极作用，监管部门制定了一系列规定，对独立董事的任职资格进行界定。 其中，上海证券交易所发布的《上海证券交易所上市公司独立董事备案及培训指引》和《深圳证券交易所上市公司信息披露指引》分别规定了独立董事的任职资格。 .
事实上，除了上述规定外，还有很多法律法规对独立董事的任命提出了不同类型的要求，包括但不限于任命次数、任命独立性、任命限制等。 . 对特殊行业独立董事的情况作出明确规定。 从每一个案例来看，能否对公司的规范运作和治理起到积极作用，或者成为衡量一个人是否合格的标准。
1、多项法律法规对独立董事的任命作出规定，关注其是否同时在五家以上公司担任董事、监事和高级管理人员
事实上，不同的法律法规对独立董事的人数都有明确规定。
2016年9月30日，为进一步提升上市公司治理水平，完善上市公司独立董事备案和培训工作，提升上市公司质量，上海证券交易所发布了《上市公司独立董事备案及培训指引》。 《上海证券交易所上市公司独立董事培训办法》（修订稿）（上证发[2016]48号）（以下简称《培训指引》）。
《培训工作指引》第十四条规定，曾在五家境内上市公司担任过独立董事的，不得提名为其他上市公司的独立董事候选人。
根据深圳证券交易所于2021年3月31日发布的《深圳证券交易所上市公司信息披露指引第8号——独立董事备案》（以下简称“独立董事备案”）第十二条，独立董事提名人为提名候选人时，除应符合《培训工作指引》第四条至第十一条的规定外，还应注意独立董事候选人是否曾在五家以上公司担任过董事、监事或高级管理人员。同一时间 。
但独立董事候选人存在上述情形的，提名人应当披露具体情况、仍提名该候选人的原因、是否对上市公司规范运作和公司治理产生影响、对策。
2020年8月12日，中国上市公司协会发布了《上市公司独立董事履职指引》（修订版）（以下简称《独立董事履职指引》）。
《独立董事履职指引》第五条规定，独立董事应当保证有足够的时间和精力有效履行职责，原则上在不超过5家上市公司兼任独立董事。
“金证研”法库中心研究发现，虽然上交所、深交所、中国上市协会将独立董事的兼职人数限制在5家，但《独立董事备案》规定只有独立董事董事 除董事人数外，还需关注兼任监事和高级管理人员的人数。 此外，《培训工作指引》、《独立董事备案》和《独立董事履职指引》均关注了独立董事聘任对公司规范运作的影响，以及独立董事本人是否能够成为独立董事。勤奋负责。
值得一提的是，《培训工作指引》和《独立董事履职指引》对上市公司独立董事的人数进行了规定。 但是，《独立董事备案》中并未规定独立董事的工作单位。 因此，在实践中，我们往往需要对“上市公司”的范围进行界定。
根据2006年1月1日起施行的《中华人民共和国公司法（2018年修正）》（以下简称《公司法》），上市公司是指股份公司的股份为在证券交易所上市交易。
据全国中小企业股份转让系统官网介绍，新三板是继上海证券交易所和深圳证券交易所之后的第三家全国性证券交易所。
但中国证监会于2019年12月20日发布的《非上市公众公司监督管理办法》（以下简称《公众公司管理办法》）第二条显示，“非上市公司”一词本办法所称公众公司是指具有下列情形之一的：对于股份未在证券交易所上市交易的股份有限公司：一是向特定对象发行或者转让股份导致累计超过200名股东； 另一种是公开转让股份。
《公众公司管理办法》第四条规定，公众公司公开转让股票应当在全国中小企业股份转让系统进行，公众公司公开转让股票应当登记存管。在中国证券登记结算公司。
也就是说，虽然新三板也是全国性的证券交易所，但新三板挂牌的公司可能是未上市的公众公司。
但即便如此，非上市公司独立董事仍可参照上述规定，积极履行社会责任。
2、独立董事的独立性是监管审查的重点，直系亲属和社会关系也不例外
需要指出的是，独立董事的独立性是监管审查的重点。
《培训工作指引》和《独立董事备案》均规定，独立董事候选人应具有独立性，不得属于在上市公司及其关联公司工作的人员、直系亲属或主要社会关系。
对于直系亲属和主要社会关系的认定，早在2001年出台的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中就已有详细规定。
根据中国证券监督管理委员会2001年8月16日发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（证监发[2001]102号）（以下简称《指导意见》），下列人员不得担任独立董事： 在上市公司或其关联公司工作的人员及其直系亲属和主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指给兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶和配偶）兄弟姐妹等）； 直接或间接持有上市公司1%以上已发行股份或上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属； 直接或间接持有上市公司5%以上已发行股份的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属； 最近一年有前三项所列情形的人员； 为上市公司或其关联企业人员提供财务、法律、咨询等服务； 公司章程规定的其他人员； 中国证监会认定的其他人员。
可见，证监会对独立董事的聘任要求有明确规定，重视独立董事的独立性。
除了上述对独立董事人数及要求的共同规定外，监管部门还对特定人群、特定行业提出了针对性要求。
3.经济实体党员、领导干部、中层管理干部等特定群体担任独立董事需念“紧箍咒”
2008年9月2日，中共中央纪委监委印发《关于加强高校反腐倡廉建设的意见》（交监[2008]15号）（以下简称作为“建设意见”）。 第九条 加强对领导干部的管理和监督。 学校党政领导班子成员要集中精力做好本职工作，不得在校内外其他经济单位兼职，但在学校设立的校资产管理公司兼职除外。学校因工作需要而批准。 确需在高校资产管理公司兼职的，须经党委（常委）集体研究决定，报学校上级主管部门批准，并报上级主管部门批准。级纪检监察部门备案。 兼职工作不能领取报酬。
2008年6月25日，中共中央纪律检查委员会、中共中央组织部印发《关于规范中央管理干部担任公司独立董事、独立监事的通知》为规范中央管理干部辞去公职或担任上市公司、基金独立董事、独立监事的行为退休（退休）后的管理公司，鼓励其发挥个人特长，参与社会发展，同时防止其可能利用原有职权或地位形成的便利条件谋取不正当利益，根据《中华人民共和国公务员法》及相关文件精神，现规定中央管理干部辞去公职或退休（离休）到上市公司、基金管理公司任职。关于独立董事、独立监事行为的通知如下： 中央管理干部在辞去公职或退休（退休）后，仍将因在一定期限内的原有职权或地位独立于上市公司和基金管理公司。一段的时间。 必须严格限制董事和独立监事的行为。
《规范通知》指出，中央管理干部在辞去公职或退休（退休）后三年内，不得被上市公司、基金管理公司聘任为与其原工作直接相关的独立董事、独立监事。业，不得从事原有工作。 与业务直接相关的营利性活动。 中层干部辞去公职或退休（退休）后，可以在与其原工作和业务无直接关系的上市公司、基金管理公司担任独立董事、独立监事； 按照规定，在上市公司、基金管理公司担任独立董事、独立监事，必须经原任职单位党组（党委）批准，党组（党委） ) ) 征求中央纪委、中组部意见后，由拟聘任独立董事、独立监事的公司正式聘任； 中央管理干部辞去公职，担任上市公司、基金管理公司独立董事、独立监事的，可以领取相应的报酬。 具体数额由上市公司或者其所在地的基金管理公司董事会制定，经股东大会审议通过，并在公司年度报告中披露。
除学校党政领导班子和集中管理的干部外，党员领导干部在经济实体任职也有明确限制。
根据《党员领导干部廉洁从政指导意见》第二条规定，禁止党员领导干部违反规定在经济实体、社会团体和其他单位兼职或者拿取报酬。兼职，以及从事有偿中介活动。
根据财政部党组印发的《规范财政部工作人员在企业兼职工作的暂行办法》（财党〔2010〕35号）（以下简称《暂行办法》 》），财政部副司长级以上干部不得在外兼职或担任独立董事，已任职的，须自本办法下发之日起两个月内辞职。文档。 《暂行办法》适用于财政部及其所属单位。
此外，《中华人民共和国公务员法》、《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职（控股）工作的意见》等法律法规也对特定人群在企业兼职（控股）进行了限制。职位包括经济实体的独立董事。 , 作出规定。
4. 监管部门对金融企业的用人做出具体规定，重点关注其能否履行尽职调查义务
事实上，不同的法律法规对独立董事在金融机构任职有具体要求。
根据中国人民银行2002年5月23日发布的《股份制商业银行独立董事和外部监事制度指引》（中国人民银行公告[2002]15号）（以下简称《商业银行制度指引》），下列人员不得担任商业银行独立董事或外部监事：持有商业银行1%以上股份的股东或在股东单位工作的人员； 在商业银行或其控股、实际控制企业工作的人员； 任职前3年内曾在商业银行或商业银行控制或实际控制的企业工作过的人员； 商业银行贷款逾期未还款的企业人员； 与商业银行在法律、会计、审计、管理咨询等方面的业务往来或利益关系商业银行能够通过各种方式控制或施加重大影响的其他人员； 上述人员的近亲属。 本指引所称近亲属是指夫妻、父母、子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹。
《商业银行制度指引》第三条规定，有下列情形之一的，不得担任商业银行独立董事或外部监事：贪污、贿赂、挪用财产、挪用财产，或者犯罪因扰乱市场经济秩序，被判处刑罚或者剥夺政治权利的； 担任因经营不善而被清算的公司、企业的董事、厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的； 持牌公司、企业的法定代表人上市公司独立董事履职指引，负有个人责任； 有较大数额债务到期未清偿的； 因不勤勉尽责被原单位辞退的； 曾任高风险金融机构主要负责人，且不能证明其对该金融机构注销或资产损失不负有责任的。
此外，第五条、第六条规定独立董事、外部监事不得在其他商业银行兼任； 商业银行应当在章程中列明独立董事和外部监事的人数、资格、权利和义务，并报中国人民银行批准。
看看银行业金融机构的用人规定。
2013年11月18日，中国银监会公布了《银行业金融机构董事（理事）和高级管理人员任职资格管理办法》（以下简称《任职资格管理办法》）。 在中华人民共和国境内设立的商业银行、农村合作银行、村镇银行、农村信用合作社、农村信用合作社、外国银行分行等吸收公众存款的金融机构和政策性银行。
同时在境内设立的金融资产管理公司、信托公司、企业集团财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、货币经纪公司、消费金融公司、贷款公司、农村信用社、各省（自治区）中华人民共和国农村信用合作社、农村资金互助社、外资金融机构驻华代表机构等在华设立的金融机构董事（理事）、高级管理人员任职资格管理，适用本办法监管机构的批准。
《任职资格管理办法》规定，拟任和现任银行业金融机构独立董事不得符合下列情形：本人及本人的近亲属共同持有该金融机构1%以上的股份或者股权； 本人或本人近亲属在金融机构或其控制或实际控制的机构工作； 我或我的近亲属在不能按时偿还金融机构贷款的机构工作 我或我的近亲属所在的机构与我（目前）拟就职的金融机构在法律、会计、审计方面有业务往来、管理咨询、担保合作等或债权债务关系等，使其不能独立履行职责的情形； 其本人或其近亲属可能受金融机构大股东、高级管理人员控制或者施加重大影响，从而影响其独立履行职责的其他情形。
此外，《任职资格管理办法》还指出，金融机构拟任和现任董事（理事）、高级管理人员不得担任与其拟任或现任职务存在明显利益冲突的金融机构其他职务。机构，或明显分散他们的位置。 金融机构履行职责所花费的时间和精力。
可见，无论是《商业银行制度指引》还是《任职资格管理办法》，都对独立董事的活力给予了高度重视。 在证券公司工作的独立董事也不例外。
根据2006年10月20日中国证监会第192次主席办公会议审议通过，中国证监会修订的《关于修改证券公司董事、监事和高级管理人员任职资格规定的决定》证监会2012年10月19日（以下简称《监管办法》）规定，独立董事不得与证券公司存在关联关系、利益冲突或其他可能妨碍独立客观判断的情形。 下列人员不得担任证券公司独立董事：在证券公司或其关联公司工作的人员及其近亲属和主要社会关系人员； 在下列机构工作的人员及其近亲属和主要社会关系人员：持有或控制证券公司5%以上股权的单位、证券公司前5名股东、与证券有业务往来或利益关系的机构公司； 持有或控制上市证券公司1%以上股权的自然人、上市证券公司前10名股东中的自然人股东、或控制证券公司5%以上股权的自然人及其近亲属; 为证券公司及其关联公司及其近亲属提供财务、法律、咨询等服务的人员； 有前四项所列情形之一的； 在其他证券公司担任独立董事以外职务的人员； 中国证监会认定的其他人。
第三十九条规定，证券公司高级管理人员可以在证券公司最多持股的两家公司兼任董事、监事，但不得在上述公司兼任董事、监事，并在不得在其他营利性机构兼职或者从事其他经营活动； 证券公司分支机构的负责人不得兼任其他同类分支机构的负责人； 任何人最多只能在两家证券公司担任独立董事； 兼任证券公司董事、监事和高级管理人员的，应当根据有关情况确定。 自事件发生之日起5日内向中国证监会及有关派出机构报告。
不仅。 《保险公司董事、监事和高级管理人员任职资格管理规定（征求意见稿）》和《保险机构独立董事管理办法》也对独立董事的任职条件作出了规定。 其中，《保险机构独立董事管理办法》规定，保险机构独立董事最多可以同时在四家境内外公司担任独立董事。
由此可见，除了基本要求外，独立董事在各类金融机构的兼职数量和是否勤勉尽责也是监管关注的重点。
五、正通电子独立董事违规，中钢国际独立董事未主动关注公司重大事项被通报
值得注意的是，历史上因独立董事任命不规范而受到监管层质疑的公司不在少数。
深圳市正通电子有限公司（以下简称“正通电子”）成立于1993年9月4日，是一家提供金融支付基础设施服务的高新技术企业。
2019年6月13日，正通电子发布了《正通电子关于回复深圳证券交易所对公司关注函的公告》（以下简称《回复公告》）。 回复公告显示，深交所正在对独立董事进行审核。 文件中查明，正通电子独立董事候选人陈兵曾在5家以上公司同时担任董事、监事和高级管理人员； 2019年11月任中勤万信会计师事务所（特殊普通合伙）审计师，中勤万信会计师事务所长年为正通电子提供年报审计服务。
可见，上述深交所对正通电子的关注函涉及对独立董事聘任的关注，对应的是《独立董事备案》第七条，其中“上市公司及其控股股东、实际控制人或其所属子公司提供财务、法律、咨询等服务的，不得担任独立董事。”
东方财富之选公开资料显示，中钢国际工程技术有限公司（以下简称“中钢国际”）（前身为吉林碳素股份有限公司）是一家从事工程行业技术与服务的公司。服务。
2005年5月20日，中钢国际发布了《关于深圳证券交易所对本公司独立董事任职资格问题的关注函的公告》。 公告提及，中钢国际上市以来，违规向控股股东吉炭集团有限公司提供巨额资金上市公司独立董事履职指引，且未及时履行审核程序和信息披露义务方式。 主动关注公司有关重大事项违反《深圳证券交易所股票上市规则》的规定及《董事声明及承诺函》中所作承诺的，深交所发布公告称：上市公司范围内的批评。
可见，独立董事除了《培训工作指引》和《独立董事备案》外，还应严格履行《深圳证券交易所股票上市规则》和《上海证券交易所股票上市规则》的要求和义务。 《上市规则》。
6、立达信独立董事在高校担任党员领导干部，在立达信领薪或“踩线”
华润三九医药股份有限公司（以下简称“华润三九”）主要从事医药产品的研发、生产、销售及相关健康服务。
2010年，财政部党组印发《关于规范财政部工作人员在企业兼职工作行为的暂行办法》后，华润三九收到了独立董事刘萍女士于2018年11月提交的辞职报告。 2010年12月30日、2010年12月31日，发布了《关于公司独立董事辞职的公告》。 公告提及，刘萍女士现任财政部直属事业单位中国资产评估协会副会长兼秘书长。 为此，刘萍女士辞去公司第四届董事会独立董事职务。
东方财富精选公开资料显示，株洲冶炼集团有限公司（以下简称“株冶集团”）成立于1993年12月20日，主要从事有色金属冶炼及压延加工。
2010年8月17日，株冶集团发布了《关于独立董事辞职的公告》。 公告提及，独立董事陈寿系高校领导，按规定不能在企业（含）上市公司兼职，故申请辞去株洲独立董事职务。冶金集团，同时不再担任公司董事会专门委员会职务。
It can be seen that the resignation of the above-mentioned independent director is just the practice of the "Opinions on Strengthening the Construction of Anti-corruption and Integrity in Colleges and Universities" and other laws and regulations.
On the contrary, Lidarxin Wulian Technology Co., Ltd. (hereinafter referred to as "Lidarxin") may have irregularities in the appointment of independent directors.
According to "Golden Securities Research" Southern Capital Center issued on June 28, 2021, "Lee Darson has been confused with related parties and its independence is doubtful, and university leaders have appointed it as an independent director or "stepped the line"", the prospectus of Li Darson It shows that both Chen Zhong and Wu Yibing are current independent directors of Lidarxin. In addition, Chen Zhong is a professor and doctoral supervisor of the Department of Electronic Science of Xiamen University, a distinguished professor of Minjiang Scholars, who enjoys special government allowances from the State Council, and is the dean of the School of Electronic Science and Technology of Xiamen University; Wu Yibing is an associate professor and a master student of the Accounting Department of the School of Management, Xiamen University tutor.
It is worth mentioning that Xiamen University is a joint research and development institution of Limartson. A subsidiary of Lidarxin and Xiamen University jointly developed the project "Research on Key Technologies of New Generation Internet of Things Interconnection Gateway and Intelligent Terminal".
Not only that, according to the public information on Lidarson's official website, on July 22, 2019, Lidarson cooperated with Xiamen University to carry out science popularization activities. Representatives of excellent middle school students from the "Expansion Camp" gathered in Limartson to conduct visits and practice activities.
It should be pointed out that the CSRC requires that independent directors should perform their duties independently.
According to Zhengjianfa [2001] No. 102 document, independent directors of listed companies should perform their duties independently, without being influenced by major shareholders, actual controllers, or other units or individuals that have an interest in listed companies.
Under such circumstances, can Chen Zhong and Wu Yibing perform their duty of diligence and responsibility as independent directors?
The problem is not over yet. Chen Zhong, an independent director of Lidarxin, may also be the deputy secretary of the Party Committee of the School of Electronic Science and Technology of Xiamen University.
According to the public information of the School of Electronic Science and Technology of Xiamen University, in the column of the introduction of the party committee of the school, Chen Zhong's position and division of labor are the deputy secretary and dean of the party committee, and he presides over the overall administrative work of the school.
That is to say, Chen Zhong may serve as an independent director of Lidarxin and a leading cadre of party members in colleges and universities at the same time.
According to the "Several Regulations on Deepening the Implementation of the Spirit of the Eight Central Regulations in Colleges and Universities" issued by the Party Group of the Ministry of Education of the Communist Party of China, school party members and leading cadres are not allowed to work part-time in social organizations, foundations, corporate management institutions, private non-enterprise units and enterprises without approval. . In addition, school-level leaders who have been approved to work part-time are not allowed to receive remuneration from part-time units, and the remuneration received by leaders of departments and internal institutions who have been approved to work part-time in part-time units should be fully handed over to the school.
According to the "Opinions on Strengthening the Construction of Anti-corruption and Integrity in Colleges and Universities", members of the school's party and government leadership should concentrate on doing their jobs well. Except for part-time jobs in college asset management companies that have been approved by the school due to work needs, they are not allowed to work on campus. Part-time job in other economic entities inside and outside. If it is really necessary to work part-time in a university asset management company, it must be collectively studied and decided by the Party Committee (Standing Committee), and reported to the higher-level competent department of the school for approval and the higher-level discipline inspection and supervision department for the record. Part-time jobs cannot receive remuneration.
According to the "Certain Guidelines for the Integrity of Party Members and Leading Cadres in Politics", Party members and leading cadres are prohibited from violating regulations to work part-time or get paid for part-time jobs in economic entities, social organizations and other units, as well as engage in paid intermediary activities.
According to the prospectus, in the last year, as an independent director of Lidarxin, Chen Zhong received a salary of 50,000 yuan from Lidarxin.
Looking at the capital market, regulators focus on the appointment of independent directors of companies planning to list, emphasizing the independence of independent directors, whether they have enough energy to perform their duties, part-time jobs outside the company, and their salary status.
With the gradual improvement of laws and regulations and strict supervision over independent director qualifications and performance verification, problems such as "independent directors are not independent, and independent directors do not understand" that have been formed over the years may also be improved to a certain extent.
